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  1. 成功案例

诉前调查令-成功案例经验交流分享

发表时间:2024-01-19 12:31:51 阅读量:939

调查令是指在民事审判程序中,当事人因客观原因不能自行调查取证,或者在执行程序中,当事人提供被执行人的财产信息确有困难,经申请并获人民法院批准,由人民法院签发给当事人的代理律师,由其向协助调查人收集相关证据或者信息的法律文书。

(姜剑奇律师)
一、诉前调查令的必要性
按照民事诉讼法规定“有明确的被告”是起诉条件之一。但我们作为律师在接待当事人咨询时,往往有部分当事人只掌握对方的微信、手机号、姓名,并不能提供详细的身份信息的情况。出现这类情况,很多时候,律师会考虑到立案困难从而拒绝委托。近期综合部姜剑奇律师承办的一件合同纠纷中,委托人通过美团线上预约民宿,不掌握被告姓名、身份证号、地址等任何信息,姜律师通过申请诉前调查令明确了以上信息,现该案件法院已经受理立案申请。
二、相关法律及规定
《中华人民共和国民事诉讼法(2021修正)》
第六十四条代理诉讼的律师和其他诉讼代理人有权调查收集证据,可以查阅本案有关材料。查阅本案有关材料的范围和办法由最高人民法院规定。
《北京市高级人民法院关于委托调查制度的若干意见(试行)京高法发〔2004〕258号》
第六条申请执行人或其代理律师申领调查令的,必须提供下列材料:
(一)申领调查令申请书,申请书中应当载明申领人和持令人的身份情况、申请调查收集的证据、目的及其理由等;
(二)申请调查特定证据的线索;
(三)由代理律师申请的,还应提供委托代理人的权限证明及其合法有效的《律师执业证》。
北京市朝阳区人民法院2015年5月12日发布的《诉前调查令相关规定》
1、当事人在民事诉讼或执行案件的立案阶段,因客观原因无法取得立案所需的必要书证,可以向人民法院申请诉前调查令。
2、申请人应当向人民法院递交书面诉前调查令申请书,申请书应当载明所要调查收集的证据内容和所要证明的待证事实,以及无法取得上述证据的原因。
3、调查令的申请人必须已向人民法院递交诉状及相关证据,人民法院对申请人的起诉尚未立案受理。
三、诉前调查令的申请方式
诉前调查令需提交材料:起诉状、申请书、委托手续、证据材料;
注意:申请书应当载明被调查人单位名称、住所等基本情况,所要调查收集的证据名称或者内容,需要有法院收集该证据的原因及需要证明的事实及明确的线索,诉前调查令调查取证的范围仅限于因客观原因无法取得立案所必须的书证。

四、申请诉前调查令的难点
1、管辖
首先,应基本明确案件的法律关系,基本确定案件案由,以便确定管辖法院。例如在合同纠纷中,《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条规定“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”;《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第十八条规定“合同约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确,争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为合同履行地;交付不动产的,不动产所在地为合同履行地;其他标的,履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同,交易行为地为合同履行地。合同没有实际履行,当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的,由被告住所地人民法院管辖”。本案的案由可确定为服务合同纠纷,原告拟入住的民宿即为合同履行地,我们可由此确定管辖法院应为民宿所在地的法院。
2、证据
申请诉前调查需要我们提交充分证据,与以一般诉讼案件不同,在申请诉前调查令时,审核法官对证据的审核较为严格。审核法官需要通过证据判断法律关系及争议真实存在及我方诉前有较大可能性得到支持,才会签发。
3、原告资格
申请诉前调查令时,法官会重点审核是否具有原告资格。例如在本案中,法官要求补充,支付房费的银行流水。明确支付人就是本案当事人后,才予签发。
4、明确调查单位
在申请诉前调查令时,需要提供证据证明调查单位确实掌握需要调取的信息。